Должная осмотрительность для защиты вычетов по НДС
10 лет назад мы всем офисом лежали на полу лицом вниз. Над нами ходили сотрудники ОБЭП в черных масках. Налоговая проверяла холдинг на применение «обнальных» схем. Потом были выемки, миллионные штрафы и суды. Что-то мы отбили, что-то пришлось заплатить.
С тех пор мы у всех партнеров запрашиваем устав, отчетность, паспорт директора. Шеф называет этот список «анализами троюродной бабушки». Со временем список «анализов» стал длиннее, но появились способы экономить время на проверке контрагентов.
Должная осмотрительность — это осторожный выбор контрагентов, чтобы исключить сотрудничество с теми, кто нарушает налоговые обязательства. Высший арбитражный суд ввел это понятие в 2006 году и регулярно его уточнял. С 2021 года суды используют формулировку «коммерческая осмотрительность», что в целом означает то же самое: выбирайте контрагентов так, чтобы не было мучительно больно при возмещении НДС и уплате налога на прибыль.
В статье узнаете
За что наказывают и как штрафуют
Многие до сих пор считают, что если договор был реальным, оплата произведена, товар поставлен, то сделку можно учесть при налогообложении. Но это не всегда так.
Когда вы получаете вычет по НДС, учитываете расходы по налогу на прибыль, обращаетесь за зачетом или возвратом налогов, у вас возникает налоговая выгода.
Если инспекция посчитает налоговую выгоду необоснованной, то не признает расходы, право на пониженную ставку или льготу, откажет в вычете, не возместит НДС. Плюс оштрафует на 20%. Или на 40%, если усмотрит умысел на неуплату налога.
Чтобы налоговый инспектор не придрался, контрагент должен сдавать отчетность, платить налоги, находиться по юрадресу, иметь ресурсы для исполнения договора.
Чтобы этого избежать, проверяйте сделки и деловую репутацию контрагента. Но проверять надо по тем же критериям, которые использует налоговая.
Что ищут и как оценивают
Налоговый орган оценивает хозяйственные операции по ст.54.1 НК РФ, учитывает рекомендации по применению статьи из письма ФНС ЕД-4-9/22123@ от 31.10.17, БВ-4-7/3060@ от 10.03.21 и критерии оценки рисков из п.12 Приказа ФНС от 30.05.07 №ММ-3-06/333@. А суды по-прежнему ссылаются на Постановление Пленума ВАС РФ 53 от 12.10.06, который впервые ввел термин «должная осмотрительность».
| На что обратить внимание при оценке партнера и сделки | Где почитать подробнее |
|---|---|
| Недобросовестность контрагента (фирма-однодневка) | |
| Письмо Минфина от 21.06.17 № 03-12-11/2/3911 |
| Пункты 5, 6 Постановления Пленума ВАС РФ 53 от 12.10.06 |
| Согласованность действий участников | |
| Письмо ФНС ЕД-4-9/22123@ от 31.10.17 |
| Письмо ФНС от 11.08.17 № СА-4-7/15895@ |
| Пункт 7 Обзора правовых позиций КС РФ и ВС РФ за 4 квартал 2018 г. |
| Нет ресурсов, лицензий, опыта | |
| Пункты 5, 6 Постановления Пленума ВАС РФ 53 от 12.10.06 |
| Определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 14.05.20 № 307-ЭС19-27597 |
В вычете, конечно, не откажут только за адрес массовой регистрации. Налоговая оценивает в совокупности: реальность фирмы и сделки, способность партнера исполнить сделку и заплатить по ней налоги. Вот Определение Верховного суда РФ по этому поводу.
Оценивать следует «не только условия сделки и ее коммерческую привлекательность, но и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск не исполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта; а при совершении значимых сделок, например, по поводу дорогостоящих объектов недвижимости, изучить историю взаимоотношений предшествующих собственников и принять тому подобные меры». Определение Верховного суда РФ от 14.05.20 по делу 307-ЭС19-27597.
Что сделать, чтобы у ФНС не возникло вопросов
Споры с налоговой выигрывают компании, которые вели реальную хозяйственную деятельность, действительно исполнили сделку и могут подтвердить документами тщательную проверку партнера (должную осмотрительность при выборе контрагента).
Чтобы избежать налоговых претензий, оценивайте контрагентов по критериям ненадежности, которые использует налоговый орган (смотрите таблицу выше). А на случай судебного спора собирайте доказательства добросовестности партнера и наличия у него ресурсов для исполнения сделки. Это и называют «проявление должной осмотрительности» при выборе партнера.
Досье на контрагента для должной осмотрительности
В таблицу собрали список документов, который пригодится для защиты налоговых вычетов и подтвердит проявление коммерческой осмотрительности при выборе партнера.
| Что подтверждаем | Что предъявляем | Комментарий |
|---|---|---|
| Реальность и добросовестность партнера |
| Это доказывает, что партнер зарегистрирован в ЕГРЮЛ, находился по юридическому адресу и выходил на связь. |
| Независимость участников и деловую цель сделки |
| Это объясняет, что выбрали партнера не за высокие цены и экономию НДС, а за высокий рейтинг надежности, отсрочку платежа, быструю доставку и иные выгодные условия работы. |
| Договор исполнен этим партнером и у него были на это ресурсы |
| Это подтвердит, что поставщик поставлял аналогичные товары другим покупателям, перевозчик имел в штате водителей и парк грузовых машин. Строительная фирма состояла в СРО. |
Какие документы запросить у поставщика
Минимальный пакет документов, который запрашивают юристы и бухгалтеры для проявления должной осмотрительности:
- Выписка из ЕГРЮЛ,
- Устав,
- Протокол о выборе директора,
- Свидетельство ИНН, ОГРН,
- Карточка с реквизитами.
Но на самом деле, чтобы учесть требования статьи 54.1 Налогового кодекса, рекомендации налоговой и выводы Верховного суда, список документов гораздо больше.
Для заключения Договора просим Вас прислать нам заверенные копии следующих документов:
- выписку из ЕГРЮЛ, давностью не больше 30 дней;
- свидетельство о постановке на налоговый учет (Свидетельство ИНН);
- свидетельство о регистрации ЮЛ/ИП или листа записи о внесении сведений в ЕГРЮЛ, ЕГРИП (Свидетельство ОГРН);
- действующую редакцию Устава, листы 1,2, лист с полномочиями директора, участников, иных органов управления и последний лист с отметкой ФНС;
- решение (протокол) об избрании руководителя;
- Приказ о назначении руководителя с образцом его подписи;
- паспорт руководителя, страницы с фото и пропиской;
- свидетельство о праве собственности или договор аренды помещения, в котором фактически находится ваша организация;
- штатное расписание или справку со списком привлекаемых субподрядчиков;
- справку о наличии у вас материально-технических ресурсов для исполнения договора, самоходных машин, грузо-подъемных механизмов, автотранспорта, производственные площадей и оборудования;
- свидетельство или выписка о членстве в СРО, лицензия, если для выполнения работ необходимо специальное разрешение;
- бухгалтерский баланс и отчет о финрезультатах за последний отчетный период;
- декларация НДС за последний отчетный период (для поставщиков);
- протокол об одобрении сделки, если это необходимо по уставу или закону.
15 бесплатных сервисов для проверки контрагента
Чтобы снизить налоговые риски, оценивайте будущего партнера «глазами» налогового инспектора по реестрам госорганов. Убедитесь, что организация партнера действующая, нет признаков «однодневки», партнер способен исполнить сделку и заплатить налоги.
- Ресурс бухгалтерской (финансовой) отчетности https://bo.nalog.ru
- Сервис ФНС прозрачный бизнес https://pb.nalog.ru/index.html
- Единый госреестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей https://egrul.nalog.ru
- Реестр адресов, указанных при госрегистрации в качестве места нахождения несколькими ЮЛ https://service.nalog.ru/addrfind.do
- Банк данных исполнительных производств https://fssp.gov.ru/iss/IP
- Картотека арбитражных дел с текстами решений арбитражных судов https://kad.arbitr.ru
- Реестр дисквалифицированных лиц https://service.nalog.ru/disqualified.do
- Реестр ЮЛ, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица https://service.nalog.ru/disfind.do
- Реестр сведений о ФЛ, являющихся руководителями или учредителями нескольких ЮЛ https://service.nalog.ru/mru.do
- Реестр сведений о ЮЛ с задолженностью по уплате налогов или без отчетности более года https://service.nalog.ru/zd.do
- Сведения о приостановке операций по счетам https://service.nalog.ru/bi.do
- Сведения о ЮЛ и ИП, в отношении которых представлены документы о госрегистрации https://service.nalog.ru/uwsfind.do
- Официальные публикации о реорганизации, банкротстве, отмене доверенности https://www.vestnik-gosreg.ru
- Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке https://service.nalog.ru/svl.do
- Реестр недействительных российских паспортов http://services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid=2000
Все о компаниях в 1 окне
Всю основную информацию из вышеперечисленных реестров, плюс еще 50 источников смотрите в одном сервисе СБИС «Все о компаниях».
На 1 странице СБИС покажет:
- финансовое состояние партнера по данным бухотчетности за несколько лет;
- оборудование и автомобили в лизинге, залоге по реестру нотариальной палаты;
- связь владельцев партнера с «подозрительными» фирмами по данным ЕГРЮЛ;
- членство в строительных СРО;
- лицензию партнера на пассажирские перевозки или продажу алкоголя;
- выполнял ли партнер раньше такие объемные заказы по данным 200 электронных торговых площадок;
- что нарушал по данным проверок Роспотребнадзора, Трудовой инспекции, ФСБ, Прокуратуры;
- претензии налоговой и подрядчиков к партнеру, заявленные в арбитражные суды;
- долги партнера перед налоговой, заказчиками по данным судебных приставов;
- числится ли партнер недобросовестным поставщиком по данным zakupki.gov.ru;
- каких сотрудников партнер ищет в штат.
Там же будет Выписка из ЕГРЮЛ с подписью налоговой, Отчет о должной осмотрительности, данные бухгалтерского баланса партнера.
Как убедили суд признать 14,5 млн
Используйте аналитику системы СБИС для проявления должной осмотрительности. Суды это учитывают. Вот пример из судебной практики.
Ситуация из дела А27-15529/2018
ФНС проверила покупателя нефтепродуктов и дизельного топлива, доначислила НДС, налог на прибыль, пени и штраф на сумму 14,5 млн. рублей. Налоговый орган не принял расходы по покупке продукции у посредников.
Аргументы ФНС
У цепочки контрагентов не было реальных условий для поставки товара, основных средств, производственных мощностей, транспорта, технического персонала. Посредник учрежден за 2 месяца до начала поставок и ликвидирован после завершения взаимоотношений. Создан фиктивный документооборот для увеличения стоимости продукции.
Аргументы налогоплательщика
Сделали проверку добросовестности партнера в электронном виде на сайте, ФНС РФ, получили выписки из ЕГРЮЛ. «Проверили его через программу СБИС, где имеется анализ каждого предприятия на предмет несения, рисков при ведении хозяйственной деятельности, в том числе проверку контрагента на ведение реальной деятельности, о которой говорит факт уплаты налогов, платежеспособность, рейтинг предприятия среди организаций Кемеровской области и РФ».
Результат
Отменить решение ФНС (Решение АС Кемеровской области от 24.12.18, Постановление 7ААС от 14.03.19).
В каких еще спорах СБИС помогает выиграть — читайте нашу сводку.
Алгоритм проверки контрагента
Итак, как же в итоге действовать, чтобы и риски уменьшить, и кучу времени не тратить?
- Новых контрагентов проверять в СБИС Все о компаниях. На предмет банкротства, судебных споров, адреса массовой регистрации.
- Действующих партнеров оценивать при отправке платежа, отгрузке товара, выставлении счета через СБИС. Программа подскажет, что операции по счетам контрагента приостановлены, есть долги или он включен в реестр недобросовестных поставщиков.
По крупным сделкам дополнительно запросить у партнера документы. 8 из 10 бухгалтеров, с которыми я постоянно общаюсь, делают это для сделок от 50 тысяч рублей.
Этот подход признал разумным и Верховный суд, указав: «критерии проявления должной осмотрительности не могут быть одинаковыми для случаев ординарного пополнения материально-производственных запасов и в ситуациях, когда налогоплательщиком приобретается дорогостоящий актив, либо привлекается подрядчик для выполнения существенного объема работ».
Видеоматериалы по теме
