Заключение контракта со «вторым участником»
Вы заняли второе место по итогам тендера и думаете, что шансов на заключение контракта уже нет? Это не всегда так. Закон предусматривает ситуации, когда право заключить контракт переходит именно к вам. Рассказываем, почему так происходит и как правильно воспользоваться этим шансом.
Что в статье
Кто такой «второй участник» и когда с ним заключают контракт
«Вторым участником» называют поставщика, который занял второе место в закупке и предложил следующее по выгодности предложение после победителя.
Заказчик может заключить с ним контракт в следующих случаях.
Ситуация № 1. Победитель уклонился от заключения контракта
В чем суть. Это самый распространенный сценарий. Победителя торгов считают уклонившимся, если он:
- не подписал контракт вовремя;
- не прикрепил информацию об обеспечении исполнения контракта или оформил его некорректно;
- направил официальный отказ.
Ваши действия и права. В этой ситуации заказчик обязан направить контракт вам — следующему участнику (ч. 7 ст. 51 44-ФЗ).
Вы не можете отказаться (ч. 9 ст. 43 44-ФЗ). А если сделаете это или нарушите сроки подписания, будете признаны уклонистом и рискуете оказаться в реестре недобросовестных поставщиков.
Что учесть. Участники, которые заняли второе и третье место, не имеют права отзывать свои заявки после подведения итогов. Именно они — претенденты на заключение контракта после уклонения победителя. На всех остальных участников ограничение не распространяется.
Пример. Победитель процедуры уклонился от заключения контракта, заказчик направил документы на подпись «второму участнику».
Сотрудник компании, занявшей второе место, был уверен, что сделку с ними заключать уже точно не будут. Он пропустил уведомление о необходимости подписать контракт. Заказчик признал поставщика уклонистом и направил информацию в ФАС. К счастью, «второй участник» смог доказать свою добросовестность и в РНП его не включили.
👉 Читайте статью об этом случае и еще 4 кейсах, когда поставщики чуть не попали в РНП, — «Пять кейсов, когда «уклонистам» удалось избежать РНП»
Ситуация № 2. Заказчик расторг контракт с поставщиком, который выиграл закупку
В чем суть. Этим правом заказчики пользуются редко. Оно нужно, чтобы быстро решить проблему, если контракт с победителем сорвался. Новые товары или услуги можно заказать у компании, которая заняла второе место, без проведения новой закупки. Главное условие — предыдущий договор должен быть расторгнут одним из способов (ч. 8 ст. 95 44‑ФЗ):
- в судебном порядке;
- по соглашению сторон;
- в одностороннем порядке после внесения организации в реестр недобросовестных поставщиков.
Ваши действия и права. Заказчик расторгает контракт с победителем и предлагает заключить сделку «второму участнику» (письмо Минфина России от 8 июля 2024 г. N 24-06-09/63390). Поставщик, который занял второе место, может не соглашаться. Главное — сообщить об этом в ответ на предложение заказчика. Это не будет расцениваться как уклонение.
Если «второй участник» все-таки соглашается на сделку:
- контракт заключается по условиям из извещения, приглашения или документации о закупке (ч. 1 ст. 34 44‑ФЗ);
- если первоначальный победитель успел выполнить часть работы или поставил товары, то договор заключается с корректировкой общего объема (ч. 18 ст. 95 44‑ФЗ).
Что учесть. Заказчик не обязан предлагать сделку, но закон дает ему такую возможность, чтобы не организовывать процедуру повторно.
Получите персональную консультацию эксперта
Запутались в правилах тендера или получили отказ в заявке?
Нужно срочно разобрать изменения в 44‑ФЗ или 223‑ФЗ?
Попали в спорную ситуацию с заказчиком?
Специалисты Тензора подробно разберут ваш вопрос за 24 ч
Как заключается контракт со «вторым участником» по 44‑ФЗ
Заказчик размещает протокол об уклонении участника и передает информацию о победителе в ФАС. Далее действия заказчика и «второго участника» выглядят так в зависимости от типа закупки.
| Действие | Электронный конкурс или аукцион | Запрос котировок |
|---|---|---|
| Заказчик размещает проект контракта | В течение 2 рабочих дней | В течение 1 рабочего дня |
| Поставщик подписывает контракт | На подписание контракта дается 5 рабочих дней. Если есть замечания, можно направить протокол разногласий | На подписание контракта дается 1 рабочий день. Протокол разногласий оформлять нельзя! |
| Заказчик подписывает контракт | На подписание контракта дается 2 рабочих дня. Если разногласий не было, то контракт заключен. Если протокол разногласий направлялся, то у поставщика остается 1 рабочий день на подписание исправленного варианта. Заказчик, в свою очередь, подтверждает сделку после его действий в течение 2 рабочих дней | Заказчик визирует документы в течение 1 рабочего дня |
Даже если победителя по итогам заседания в ФАС в РНП не включат, заказчик все равно имеет право заключить контракт со вторым участником, процедура заключения отменена не будет.
Что делать второму участнику, если закупка проводилась по 223‑ФЗ
Действия заказчика будут зависеть от той процедуры, которая прописана в его положении о закупке. Обычно есть несколько вариантов:
- победитель не подписал контракт, закупка признается несостоявшейся, а выбор поставщика производится заново;
- заключение договора предлагается участнику, занявшему второе место;
- закупка признается несостоявшейся, но заказчик может предложить сделку «второму участнику», а может и не делать этого, решение он фиксирует в протоколе уклонения.
Для участника, занявшего вторую позицию, действует принципиальное правило: у него есть право отказаться от подписания контракта. Это создает более гибкие условия по сравнению с жесткими требованиями 44-ФЗ. Но и участник не может «заставить» заказчика заключить с ним контракт, если такая возможность не предусмотрена положением о закупках. ФАС в подобных ситуациях встает на сторону организатора.
Пример. ООО «Оптима» заняло 2 место в аукционе по 223-ФЗ. Победитель уклонился, а заказчик принял решение не заключать договор со «вторым участником». ООО «Оптима» направило жалобу, так как посчитало действия закупочной комиссии некорректными.
ФАС вынесла решение и признала жалобу необоснованной, так как в положении о закупках заказчика прописано право, а не обязанность заключить договор с другим поставщиком, если победитель уклонился.
Рекомендации для «вторых участников»
Изучите закон. Так вы будете знать свои права и минимизируете риски заключения невыгодной сделки. Вы не всегда обязаны соглашаться на предложение заказчика подписать контракт. Но если вы не разберетесь в законодательстве, организатор закупки сможет на вас давить и пугать РНП.
Будьте внимательны. Проверяйте электронные площадки, которыми вы пользуетесь, на предмет поступления новых контрактов. А еще настраивайте отправку уведомлений с ЭТП на электронную почту и всегда проверяйте ее. Так вы не упустите момент, когда заказчик направит вам контракт как «второму участнику».
Помните об ответственности. Внимательно изучайте документацию, корректно рассчитывайте цену вашего коммерческого предложения. Вы должны быть готовы выполнить условия контракта, если поучаствовали в закупке.
Контролируйте заказчика. Вы можете отказаться от сделки или сообщить об этом в ФАС, если заказчик пытается внести в него дополнительные требования или более низкую цену победителя.
Проверьте себя: что вы узнали о заключении контракта со «вторым участником»?
Вопрос № 1. Когда участник, занявший второе место, не может пойти на заключение контракта?
- 44‑ФЗ, победитель уклонился;Подумайте еще.
- 44‑ФЗ, заказчик оформил односторонний отказ от исполнения контракта;Подумайте еще.
- 223‑ФЗ, победитель уклонился, а в положении о закупках прописано, что процедура признается в таком случае несостоявшейся;Верно!
Вопрос № 2. Вы заняли второе место в аукционе по 44‑ФЗ, а заказчик расторг контракт с победителем и теперь предлагает сделку вам. Вы можете отказаться?
- да;Верно!
- нет.Подумайте еще.
Вопрос № 3. Вы заняли второе место в запросе котировок по 44‑ФЗ, победитель отказался от подписания контракта. Заказчик направил вам проект контракта через электронную торговую площадку. Ваши действия?
- подпишу в течение пяти рабочих дней;Подумайте еще.
- подпишу в течение 1 рабочего дня;Верно!
- откажусь от заключения, я не обязан это делать.Подумайте еще.
Видеоматериалы по теме
