Упаковка франшизы для ресторана: разбор от HoReCa‑юриста

Юридическая статистика по ресторанным франшизам печальная: идеальных среди них — около 10%, примерно половина — более‑менее нормальные. Поэтому важно и уметь их выбирать, в том числе по юридическим признакам, и самим тоже делать нормально, чтобы люди покупали и потом не жаловались.

Вместе с HoReCa‑юристом разбираем топ отличий франшизы здорового человека от франшизы курильщика. Рассказываем, как упаковать свой бизнес или купить готовый без риска. Отвечаем на популярные вопросы: можно ли вернуть деньги за франшизу; что будет с бизнесом франчайзи, если франчайзер лопнет; опасно ли продавать франшизу родственникам.

Юлия Вербицкая

HoReCa‑юрист, магистр частного права, ведущая семинаров.

Юридический опыт в HoReCa — 10+ лет, в портфолио — 93% выигранных дел.

Сайт Telegram‑канал

Чек‑лист для упаковки франшизы ресторана

Защищаем технологию производства и авторские рецепты
Внедряем коммерческую тайну и оформляем ноу‑хау
Грамотно оформляем франшизу даже без товарного знака
Разрабатываем франчайзинговую документацию здорового человека
Помним про подводные камни франшизы
🔥 Топ вопросов про упаковку франшизы для ресторана
Гибко управляем франшизой и контролируем работу партнеров

Защищаем технологию производства и авторские рецепты

Когда мы решаем упаковать франшизу ресторана и продавать ее, то, естественно, хотим сохранить авторские рецепты и технологию производства, чтобы они не утекали за пределы нашей франчайзинговой сети. Вот что для этого важно сделать:

Защитить авторским правом внешний вид блюда, элементы упаковки как дизайнерские материалы, видеоуроки и тексты рецептов — последние авторское право защищает только как литературные произведения, само содержание рецептов, к сожалению, не защитить.
Зарегистрировать как товарный знак название заведения, а также отдельные блюда — таких кейсов очень много у крупных международных фастфуд‑сетей. Один из самых известных товарных знаков — «Биг Тейсти». Благодаря тому, что это зарегистрированный товарный знак, можно сделать множество вариаций гамбургера, но именно «Биг Тейсти» делать нельзя.
Заключить для защиты интеллектуальных прав договоры авторского заказа с исполнителями.
Оформить ноу‑хау и внедрить коммерческую тайну — об этом расскажу подробнее дальше.

Внедряем коммерческую тайну и оформляем ноу‑хау

Утечки — это большой риск. Если ничего не предпринимать, то никто не застрахован от того, что шеф‑повар придет, разработает меню, а потом уйдет со всеми наработками. Чтобы избежать таких ситуаций и защитить интеллектуальный труд, который заведение продает в составе франшизы, внедряют коммерческую тайну. Вот что в нее нужно включить:

технологию производства и технико‑технологические карты;
исходники дизайнерских материалов;
сведения о поставщиках и условиях отгрузки.

Это всё — сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, то есть ноу‑хау. Именно их мы и защищаем коммерческой тайной, и Гражданский кодекс прямо связывает эти два понятия (ст. 1465 ГК РФ):

Чтобы ноу‑хау работало, а шеф‑повар не мог уйти с наработками, с ним необходимо заключить договор об отчуждении исключительного права

Грамотно оформляем франшизу даже без товарного знака

При упаковке франшизы для ресторана обычно всё упирается в товарный знак.

Товарный знак есть → идеальный сценарий. Разрабатываем договор коммерческой концессии и делаем всё так, как предусмотрено Гражданским кодексом.

Товарного знака нет → работающий сценарий. Регистрация товарного знака — это время и деньги: процедура может затянуться на год. Но это не значит, что упаковку бизнеса во франшизу придется отложить. Юристы придумали выход — лицензионный договор на предоставление ноу‑хау. Если правильно его оформить в связке с ноу‑хау, то франшизу ресторана можно продавать даже без товарного знака. Я называю это квазифраншизой.

Алгоритм действий при оформлении франшизы

В ГК РФ договор на предоставление ноу‑хау называется лицензионным договором о предоставлении права использования секрета производства (ст. 1469)

Что по поводу квазифраншиз думают суды. Закономерный вопрос: схему‑то придумали, но насколько она жизнеспособна? Ведь товарного знака нет, договор коммерческой концессии не заключен и не зарегистрирован в Роспатенте. Может ли это стать проблемой? Нет, и на этот счет уже сложилась устойчивая практика суда по интеллектуальным правам.

Вот два кейса: оба не из ресторанной сферы, но это непринципиально. Ситуации похожие: человек покупает франшизу → что‑то идет не так (может, по вине самого франчайзи, а может, проблема во франшизе) → покупатель решает отказаться от сделки. Аргументация такая: «Ага, договор не зарегистрирован, значит, не заключен. Пойду судиться и взыскивать с франчайзера паушальный взнос как неосновательное обогащение».

⚖️ Кейс 1: франшиза по продаже разливного пива. Покупатель заплатил за нее 400 000 ₽, а потом решил вернуть свои деньги назад, мотивируя это отсутствием госрегистрации.
Суд отказался признать договор недействительным и сказал: тот факт, что договор не зарегистрирован в Роспатенте, — это не основание возвращать деньги. Покупатель получил документацию и воспользовался интеллектуальной собственностью франчайзера — фарш невозможно провернуть назад.
⚖️ Кейс 2: франшиза автосервиса. Стороны заключили договор, франчайзи заплатил паушальный взнос 500 000 ₽. Владелец бренда по договору должен был помогать с арендой помещения, но франчайзи оттуда выгнали. В итоге последний решил признать договор незаключенным и подал в суд.
Суд сказал: нет, нельзя просто так отказаться от договора. Несмотря на то что это не договор коммерческой концессии, он всё равно имеет юридическую силу.
Все подробности кейсов — в постановлениях суда по интеллектуальным правам от 18.06.2019 № С01‑496/2019 по делу № А56‑36727/2018 и от 22.12.2016 № С01‑1106/2016 по делу № А60‑779/2016

Разрабатываем франчайзинговую документацию здорового человека

Я считаю, что упаковка франшизы в общепите — это не только товарный знак, договор коммерческой концессии, коммерческая тайна и схема оптимизации налогов. Это всё важно, но еще важнее поддерживать своих франчайзи с юридической точки зрения: как минимум отвечать на часто возникающие вопросы и собрать базовую документацию. Вот что я рекомендую в нее включить:

Подчеркиваю, что в законе нигде не прописано, что надо делать такой пакет документов для франчайзи. Но это здорово, когда франчайзеры выдают, например, трудовые договоры не для обычной пятидневки, а с учетом сменного графика и почасовой работы. Или документы для работы с подрядчиками: дизайнерами, фуд‑фотографами, блогерами. Такие договоры постоянно заключаются. Чтобы каждый франчайзи не искал их, хорошо бы разработать единые формы и передать партнерам. Мы с клиентами именно так и делаем.

👀 Два примера из практики и лайфхак для проверки качества франшизы

Покупатели одной известной франшизы кальянных периодически обращаются ко мне с вопросами: «А как нам быть с антитабачным законом?» Один раз мы с клиентом даже решили спросить у владельца бренда, может, они нам что‑то подскажут. Позвонили, а юрист нам просто сказал: «Ну, вы должны соблюдать антитабачный закон» — и всё. Никаких лайфхаков, ни как работать — ничего.

И у меня сразу вопрос: неужели нельзя для своих франчайзи какие‑то гайды и формы документов подготовить? А что тогда вообще дает франшиза: только товарный знак и технико‑технологические карты на то, как забивать кальян и готовить какие‑то блюда?

Отсюда — лайфхак: как проверить качество франшизы при покупке? Спросить, какую документацию предоставит продавец. Если только ТТК и парочку регламентов для работы сотрудников, то стоит ли брать такую франшизу? Какой в ней смысл? Может, лучше всё самим сделать?

Еще одна история: ко мне пришел клиент, он не покупал франшизу, просто сотрудница принесла ему пример договора с самозанятыми от крупной франчайзинговой сети кофеен. Он говорит: раз такая крупная сеть заключает договоры с самозанятыми, давайте мы тоже будем. Я открываю файл. Там, во‑первых, договор с самозанятым‑баристой. А во‑вторых, к нему же приложен договор материальной ответственности. То есть люди заключали такой договор и сразу же себя выдавали налоговой с потрохами, потому что в нем всё буквально кричит о том, что фактически это трудовые отношения. Вот что происходит, когда владелец бренда не выдает никаких документов и франчайзи справляются сами как могут.

👉 Что не так с самозанятым‑баристой и как составить безрисковый договор

Помним про подводные камни франшизы

Главный подводный камень франшизы для покупателя — в том, что из нее не всегда можно выйти в любой момент. Часто кажется: ну, я сейчас попробую, не пойдет — откажусь. Не получится, чаще всего в договоре коммерческой концессии будет прописан срок, и пока он не пройдет, из нее просто так выйти нельзя. Это подтверждают примеры из судебной практики:

Судебный кейс франшизы маникюрного салона

Все подробности кейсов — в постановлениях суда по интеллектуальным правам от 17.11.2021 № С01‑1693/2021 по делу № А40‑231215/2020, от 27.05.2020 № С01‑656/2020 по делу № А40‑160153/2019 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2020 № 09АП‑32860/2020‑ГК по делу № А40‑332747/2019

Доказать, что были какие‑то нарушения со стороны франчайзера, очень сложно, потому что покупатели франшиз часто не смотрят, что написано в договоре. Обычно владельцы бренда стараются не давать никаких гарантий, поэтому в договорах и нет четких критериев. Да, в рекламе они могут писать, что вы выйдете на пассивный доход 300 000 ₽, но по факту в договоре этого не будет.

Моя рекомендация покупателям франшизы: если вы видите любое УТП, то посмотрите, есть ли оно в договоре. Если нет — пропишите, что если вы не выходите на такой доход по любым причинам, то можете отказаться от этой франшизы. Я не говорю про вернуть деньги назад, но хотя бы не сидеть с ней пять лет, хотя бы выйти из нее без последствий.

🔥 Топ вопросов про упаковку франшизы для ресторана


Если франчайзер лопнет, мой бизнес тоже?
Почему же? Может, так даже проще будет: роялти платить не надо, мы уже всё знаем, бизнес вести умеем. Просто снимаем вывеску франчайзера и вешаем свою, так часто и делают, когда франшиза не пошла. Ничего страшного в этом нет.

Может ли франчайзер потребовать от франчайзи официального трудоустройства его сотрудников?
Почему бы нет? Более того, я, наверное, так бы и сделала, если разрабатывала бы для себя франшизу. Я бы хотела, чтобы мои франчайзи соблюдали законодательство, потому что это репутационные риски. Если франчайзи не устраивает официально работников, значит, они могут пожаловаться — это тень на всю франшизу. Я бы это прописала в договоре. А если это в договоре прописано, то я не вижу в этом ничего незаконного.

Безопасна ли с юридической точки зрения продажа франшизы родственникам и не будет ли этой расценено как признак дробления бизнеса?
Сама по себе продажа родственнику не запрещена, но надо смотреть, на каких условиях. Если продали только одному родственнику и только одну франшизу, то могут возникнуть вопросы. Если же мы продаем франшизу разным людям и кто‑то из родственников решает ее купить на тех же условиях, что и все остальные, проблем быть не должно.

Если куплю франшизу, а она окажется не тем, что я ожидала, деньги можно вернуть?
Всё зависит от договора. Когда вы покупаете франшизу, вам высылают договор, вы его читаете вместе со своим юристом и смотрите, могу ли я, если что‑то пойдет не так, от нее отказаться. Где‑то будет прописано: да, можете отказаться без всяких последствий. Где‑то: можете отказаться раньше времени, но должны заплатить, например, 2 млн ₽.
Так что читайте договор и, если вам что‑то не нравится, предлагайте его поправить. Франчайзер не согласен — значит, покупаем другую франшизу.

Может ли мое ООО продать моему ИП франшизу?
Нет запрета для ООО продавать франшизу ИП‑учредителю. Но надо смотреть, продается ли еще кому‑то эта франшиза, на каких условиях, по рыночным ли ценам это делается. Налоговая всегда смотрит на суть отношений. Если выяснится, что единственная причина такой сделки — платить меньше налогов, то можно столкнуться с доначислениями.

Как проверить, что у франчайзера нет судов?
Я всегда проверяю на сайте арбитражных судов: там легко посмотреть дела по всем регионам. Потом смотрю по местонахождению компании в судах общей юрисдикции: в районных и мировых. В картотеке арбитражных судов дела появляются сразу, а вот в судах общей юрисдикции можно что‑то пропустить. Поэтому лучше проверять всё с юристом. Но нет задачи найти прям все суды. Просто проводим обычный мониторинг, и если видим, что франчайзер постоянно со всеми судится, то это уже звоночек. Если в картотеке ни одного суда или один за 3 копейки налогов, то ничего страшного.

Насколько трудозатратно проработать договор для партнеров в СНГ?
Я бы не взялась за франшизу в другой стране, потому что не разбираюсь в законодательстве соседних стран. Лучше обратиться сразу к двум юристам, которые будут работать в связке: одному из России и второму из той страны, где покупается франшиза.

Гибко управляем франшизой и контролируем работу партнеров

Надежда Беляева

Эксперт по автоматизации и сервису в заведениях HoReCa

Создавая франшизу, вы продаете бренд. Чтобы качество в разных заведениях не отличалось и репутация сети не страдала, важно контролировать франчайзи и стандартизировать все бизнес‑процессы. В Saby Presto владелец бренда взаимодействует с партнерами в едином пространстве, поэтому управление — максимально прозрачное. Данные по всем франчайзи — в одном окне, при этом у каждого — свой личный кабинет.

Готовый каталог блюд для франчайзи. Чтобы все партнеры соблюдали общие стандарты, они работают с единым каталогом, где есть все составы блюд, техкарты, модификаторы, КБЖУ, фото, описания. А с помощью прайс‑листов франчайзер легко настраивает цены: одинаковые для всей сети или отдельные для франчайзи из разных регионов — так они смогут зарабатывать, независимо от региональной специфики.
Закупки только у проверенных поставщиков. Чтобы партнеры использовали только качественную продукцию, утвердите список рекомендованных и обязательных поставщиков. Если поставляете сами, оформляйте документы и отправляйте в один клик через ЭДО.
Мгновенное обновление данных: цен, позиций меню, поставщиков. Все изменения — в режиме реального времени. О каждом Saby Presto моментально уведомляет партнеров.
Быстрая раскрутка франшизы с детальной аналитикой по сети и каждому партнеру. Динамика продаж и прогноз прибыли, топ самых успешных франчайзи и популярных позиций, контроль наценки, эффективность программы лояльности — уже в вашем личном кабинете в формате виджетов и наглядных отчетов:
Единая программа лояльности. Saby Presto соберет всех гостей в единую базу — их можно мотивировать на новые заказы с помощью проверенных механик: скидок, бонусов, акций, подарков. Сегментируйте базу, отправляйте персональные предложения через любые каналы: пуш‑уведомления, сообщения в мессенджерах, email‑рассылки, смс. Умный алгоритм сначала протестит бесплатные каналы, а если сообщение не дойдет до адресата, уже отправит смс.
В простом редакторе легко оформить электронную карту лояльности в фирменном стиле франшизы. Выпуск — мгновенный
Удобные и эффективные коммуникации. У франчайзи всегда есть доступ к базе знаний: инструкциям, чек‑листам и стандартам работы. Публикуйте новости о важных изменениях и событиях. Больше никаких разрозненных переписок в мессенджерах, соцсетях и по электронке — чаты, звонки и вебинары легко организовать прямо в Saby Presto.

Все бизнес‑процессы франшизы — в одной программе

Быстрый старт: настройка и запуск новой точки за 1 день
Синхронизация меню: мгновенное обновление цен и позиций
Планирование производства на базе продаж или заказов каждой точки
Наглядная аналитика по всей франчайзинговой сети и по каждому партнеру

Эта статья — конспект выступления Юлии Вербицкой на форуме «Франчайзинг для HoReCa». 11 топовых экспертов рассказали, как создать сильную франшизу, сэкономить 40 млн ₽ на автоматизации, не попасть в долину смерти и посмотреть на свой бизнес глазами налоговой.